Argumentos a favor de la celebración de juntas de socios por escrito y sin sesión

En el vídeo anterior hablamos de que ya nos admiten en el Registro Mercantil la inscripción cláusulas estatutarias que permitían las juntas de socios por escrito y sin sesión.

Hoy se van a exponer los distintos argumentos que empleamos para que, finalmente, nos inscribieran estas cláusulas. 

1.- Autonomía de la voluntad societaria

El artículo 28 de la Ley de Sociedades de Capital indica que “en estatutos se incorporarán todos los pactos y condiciones que los socios fundadores juzguen conveniente establecer, siempre que no se opongan a las leyes ni contradigan los principios configuradores del tipo social elegido”.

La autonomía de la voluntad societaria no es más que una concreción del principio de la autonomía de la voluntad del artículo 1255 del Código Civil. ¿Qué precepto de la Ley, entonces, impide imperativamente la celebración de juntas de socios por escrito y sin sesión? Pues principalmente tres:

  • El artículo 179 LSC: “En la sociedad de responsabilidad limitada todos los socios tienen derecho a asistir a la junta general”;

Esta es muy fácil. ¿Desde cuándo un derecho es lo mismo que una obligación?

  • En contra del principio configurador del tipo (SL)? Todo lo contrario. La LSL de 1953 ya lo permitía en su art. 14, hasta 1995 que se suprimió. Se estaría prohibiendo por omisión.Además, Anteproyecto Código Mercantil lo prevé. Por tanto, jdspeyss es la regla, no la excepción.

2.- El artículo 100.1 del Reglamento del Registro Mercantil (RRM) ya lo permite indirectamente

El artículo 100.1 RRM es un gran desconocido para la inmensa mayoría del sector jurídico. Éste PERMITE LA CELEBRACIÓN DE ACUERDOS SIN QUE HAYA UNA SESIÓN. Esto es una Junta por escrito y sin sesión. Vayan a verlo.

3.- Interpretación extensiva conforme al artículo 3.1 del Código Civil

Todo jurista que quiera agarrarse a una postura y tenga pocos argumentos en el derecho positivo, acude al artículo 3.1 del Código Civil. En este caso, acudimos al mismo con toda la razón. Éste indica que “las normas se interpretarán según el sentido propio de sus palabras, en relación con el contexto, los antecedentes históricos y legislativos, y la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espíritu y finalidad de aquellas”.

4.- Ya se prevé esta posibilidad en el Anteproyecto de Código Mercantil del 2014.

En su artículo 231-73cuando así lo prevean los estatutos, podrán ser sometidos a votación por escrito o por medios electrónicos los asuntos que, siendo competencia de la junta, sean susceptibles de voto simplemente afirmativo o negativo”.

5.- Solucionaría la problemática de las juntas falsas 

No sería necesario “falsear las certificaciones”.

Eso sí, aunque en varios Registros, como el de Madrid, las inscriben, en otros no. Esperemos que pronto califiquen negativamente para poder recurrir ante DG y que se pronuncie favorablemente a favor de las juntas de socios por escrito y sin sesión.

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2 Comments

  1. Al margen de las dudas que, no obstante sus buenos propositos, plantea la solucion transcrita, es necesario senalar que la nulidad de la junta por ausencia de los administradores puede conducir a dejar en manos de estos ultimos el funcionamiento efectivo de la sociedad. Asi lo hemos visto al analizar los argumentos utilizados en la sentencia para negar que la nulidad de la junta sea resultado inevitable de su ausencia en ella. En todo caso, resulta obligado advertir que la disciplina contenida en el art. 180 LSC se limita a establecer, con caracter imperativo, eso si, un deber para los administradores; su incumplimiento, en principio, no tendria por que repercutir en el desarrollo de la propia junta, entendida como una mera asamblea de socios. Mas razonable parece, por ello, situar las consecuencias de la inobservancia de tal norma en la esfera juridica especifica del sujeto incumplidor, afirmando sin lugar a dudas su responsabilidad. Asi se ha advertido en la doctrina y asi se establece, a proposito de la sociedad anonima, en el art. 233-39 del Anteproyecto de Codigo Mercantil. Y todo ello con independencia de otros efectos posibles, como la suspension de la junta, por ejemplo, que aun paralizando momentaneamente la actividad societaria no traeria consigo efectos radicales como los derivados de la nulidad.

    1. Hola, ¿Por qué dice que hay ausencia de administradores? Los administradores están y actúan en la junta, pero no de forma presencial. Actúan en la junta como institución u órgano, no como reunión presencial. Por otro lado, ¿por qué dice que la junta de socios por escrito y sin sesión de socios será nula? Los registradores están admitiendo cláusulas de junta de socios por escrito y sin sesión. Ello conlleva admitir sus consecuencias, que son, entre otras, la inscripción de acuerdos adoptados en tal forma. Si quiere puede llamarnos y consultarnos. Un saludo. Javier Pascual.

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